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非法转包、违法分包合同无效，总包合同并不当然无效，分包合同的无效并不影响总包合同的效力； 总包合同是否有效，关键要审查总包合同是否违反《民法典》、《招标投标法》的强制性规定； 总包合同的效力和合同部分条款的效力是有区别的，总包合同虽然有效，但也可能部分条款无效；  如果总包合同有效，但是总包人签订了非法转包合同和/或违法分包合同，发包人可能依据法律的规定或总包合同的约定，追究解除合同等违约责任。

实务中也常存在转、承包人双方以专业工程分包或劳务分包为名订立施工合同，导致司法认定中存在混淆和争议。实践中可从几个方面进行区分：（1）承包的内容上。转承包人承接的是全部工程内容，而专业工程分包或劳务分包仅对工程中非主体的部分或劳务作业部分进行分包。特别是，如果劳务分包合同中包括了材料、机械等成本、费用项目的，则属于名为劳务分包实为转包或专项分包的合同。（2）主体资质上。转承包人有可能有资质，可能没有资质，可能是个人，也可能是企业。但往往是没有资质的个人、施工队或企业。而专业工程分包或劳务分包都要求分包人是具有相应资质的企业。（3）外在形式上。二次分包属于违法分包，肢解分包则名为分包实为转包。